В последнее время всё более популярным становится такой способ финансирования проектов (бизнеса), как инвестиционный заём, или заёмное финансирование, возврат которого привязан к выручке (за рубежом такой способ называется RBI, revenue based investing).
Его адресатами (получателями) является проекты, которые имеют выручку и достаточную валовую прибыль. В чём его суть, особенности и порядок оформления, разберём в этой статье.
Что такое инвестиционный заём
Обычный займ (заём), как и банковский Кредит, не относится к инвестиционному финансированию по причине того, что кредитор (займодатель) здесь особо не заинтересован в развитии бизнеса, его главный интерес ограничивается возвратом займа и зафиксированных процентов по нему. Такому кредитору, по сути, всё равно откуда заёмщик возьмёт деньги на возврат займа и процентов по нему.
В отличие от обычного займа инвестиционный заём (займ) относится к инвестиционному финансированию, поскольку кредитор (инвестор, займодавец) заинтересован в развитии проекта, увеличении его выручки и прибыли, ведь возврат займа и получение маржи (процентов) происходит за счёт выручки компании.
Таким образом, инвестиционный заём — это разновидность займа как инвестиционного инструмента, возврат тела которого и процентов за пользование им осуществляется в виде части (процента) от получаемой проинвестированной компанией выручки.
Как видим, особенностью инвестиционного займа является способ возврата его тела (основного долга) и процентов за пользование им. Данный подход является инвестиционным, поскольку кредитор (займодавец, инвестор) разделяет с проектом риски. Бизнес-инвестор всегда разделяет риски с профинансированным проектом, в противном случае, это обычный кредитор, но никак не инвестор.
Конечно, в случае гибели проекта инвестор может получить возмещение своих затрат за счёт оставшегося имущества компании в приоритетном порядке (реализовать так называемую ликвидационную привилегию), но это не избавляет его от рисков не только неполучения прибыли, но и невозврата тела инвестиций.
Инвестиционный заём (далее — ИЗ) имеет ряд преимуществ по сравнению с венчурными инвестициями и банковским кредитованием.
В отличие от венчурных инвестиций, финансирование по модели ИЗ не размывает доли основателей бизнеса и за ними сохраняется полный корпоративный контроль над компанией.
Также получателями ИЗ являются компании, уже генерирующие выручку (прибыль), когда как получателями венчурных инвестиций могут быть в том числе и стартапы самых ранних стадий (не имеющих стабильной выручки и тем более прибыли).
Венчурные инвестиции предусматривают очень глубокий due diligence (проверку компании и её деятельности на предмет выявления инвестиционных рисков), в случае с ИЗ due diligence тоже проводится, но в более усечённой форме, поскольку некоторые инвестиционные риски в связи с отсутствием у инвестора статуса участника компании (владельца доли) утрачивают свою актуальность.
Это позволяет в гораздо более быстрые сроки привлекать финансирование по модели инвестиционного займа (в отличие от финансирования по модели венчурных инвестиций, VC/PE).
В отличие от банковского кредитования, компании, получающей финансирование по модели инвестиционного займа, не требуется предоставления обеспечения исполнения обязательств в виде залога, а основателям компании — предоставления обеспечения обязательств в виде личного поручительства. Такой подход в какой-то степени делает заёмное инвестирование более доступным для ряда компаний.
Как оформляется инвестиционный заём
Грамотное структурирование инвестиционного займа является важным условием успешности сделки. Многие инвесторы и предприниматели недооценивают важность прединвестиционной подготовки.
Как и при других видах инвестиционного финансирования перед оформлением ИЗ необходимо провести проверку компании на предмет консолидации используемых в бизнесе активов (их объединения и закрепления за компанией, получающей финансирование), наличия у компании долгов, препятствующих успешной реализации сделки, нарушений законодательства и прав третьих лиц, наличия у компании выручки и валовой прибыли, достаточной для исполнения обязательств по ИЗ, и т.д.
После того, как инвестор получает полный свод достоверных даных о компании и оценивает их положительно с точки зрения инвестиционной привлекательности, стороны приступают к утверждению параметров сделки и её оформлению.
Перечень документов в структуре сделки инвестиционного займа выглядит следующим образом:
- Договор займа (возврат тела и уплата процентов за пользование которым осуществляется в виде доли (процента) от полученной компанией выручки);
- корпоративный (квазикорпоративный) договор между инвестором и основателями компании;
- в некоторых случаях оформлению основной сделки предшествует оформление сторонами терм шита (term sheet).
Договор займа (инвестиционного займа) имеет лишь одно главное отличие от договора простого займа — выплата процентов и возврат тела займа осуществляется в виде отчисления доли (определённого процента) от получаемой компанией выручки.
Сторонами в договоре ИЗ могут быть определены:
- конкретная доходность, которую обязуется обеспечить (выплатить) компания;
- минимальная доходность, которую обязуется обеспечить (выплатить) компания;
- минимальный и(или) максимальный срок пользования инвестиционным займом;
- конкретный срок пользования инвестиционным займом;
- размер доли выручки компании, которая выплачивается инвестору в счёт погашения обязательств по инвестиционному займу;
- и так далее.
Обычно в договоре ИЗ указывается как минимум 2 из вышеуказанных параметров. Но условие, по которому инвестор получает выплаты исключительно за счёт получаемой компанией выручки, является базовым. Оно, собственно, и определяет природу инвестиционного займа.
На мой взгляд, наиболее оптимальной формой инвестиционного займа является договор, в котором определяется размер доли выручки в виде динамического процента (который зависит от размера выручки) и «отсекающие» условия, прекращающие договора займа — в виде либо размера доходности инвестиций, которые должен получить инвестор, либо предельного срока, в течение которого будут осуществляться выплаты.
Порядок выплаты может быть структурирован по-разному: платежи могут быть периодические месячные, квартальные и т.д., привязаны к утверждённому графику или суммам платежей, может быть определено соотношение сумм по возврату тела долга и уплате процентов и так далее.
Важно! В качестве альтернативного варианта развития событий договор инвестиционного займа может предусматривать право инвестора конвертировать право требования по договору ИЗ в долю в уставном капитале проинвестированной компании. Иными словами, договор инвестиционного займа может содержать в себе условия конвертируемого займа.
При таком раскладе инвестор может в любой предусмотренный договором инвестиционного займа момент из «обычного» инвестора превратиться в венчурного.
Помимо собственно договора инвестиционного займа, сторонам рекомендуется включать в структуру инвестиционной сделки корпоративный договор. Корпоративный договор (далее — КД), как и при иных видах инвестирования, является очень важным элементом сделки и обеспечивает защиту интересов сторон, и особенно — интересов инвестора.
КД в той или иной степени защищает инвестора от выхода основателей из проинвестированной компании до момента фиксирования инвестором запланированной прибыли (доходности), от принятия основателями решений, которые могут причинить критический вред компании, от вывода активов из компании и так далее.
Строго говоря, в случае с ИЗ инвестор заключает с основателями проинвестированной компании не корпоративный, а квазикорпоративный договор — поскольку сам инвестор не приобретает долю в компании, то он и не является её участником.
А договор, включающий корпоративные соглашения с лицом, не владеющим долей в компании, является квазикорпоративным, то есть «как бы корпоративным». Самое главное, что такие договоры (квазикорпоративные) прямо предусмотрены законодательством и заключать с основателями их может любой человек, не являющийся участником компании (владельцем доли в ней).
Договор инвестиционного займа, как и (квази) корпоративный договор, заключается в простой письменной форме, не требующей нотарильного заверения.
P. S. В статье были использованы некоторые фрагменты из моей книги «Стартап и инвестор: правила игры»
Получить деньги и не потерять бизнес: как подписать договор с инвестором | Rusbase
Поздравляем, вы придумали собственный проект, провели анализ рынка, сделали MVP и готовы к запуску — пришло время искать деньги. Можно вложить собственные средства, попросить у FFF или найти инвестора. Сегодня поговорим о последнем варианте.
Самые распространённые вопросы — как разобраться с моделью оформления отношений, зачем нужны корпоративный договор, устав компании и договор займа и как не потерять контроль над собственной компанией. Подробно отвечаем на каждый.
Получить деньги и не потерять бизнес: как подписать договор с инвестором Анна Меликян По теме: Рассылка Rusbase Young — 10 писем для начинающих предпринимателей
Вы узнаете:
— Все говорят, что отношения необходимо оформить на бумаге. Как мне это сделать?
Юристы используют несколько моделей оформления отношений с инвесторами: включение инвестора в бизнес в качестве участника, заключение договора займа или заключение инвестиционного соглашения. Поэтому и ответ на вопрос, как составить договор, будет зависеть от выбранной модели.
Во всех случаях инвестор взамен что-то получает: при включении в бизнес это будет доля в компании и возможность принимать решения по вопросам вашего бизнеса, а также участвовать в распределении прибыли.
При заключении инвестиционного соглашения «выгода» инвестора, очевидно, зависит от специфики вашего стартапа.
Например, он может приобрести право пользоваться вашим сервисом, право арендовать построенное тобой здание или ту же самую долю в бизнесе.
К сожалению, если вы не инвестор, то находитесь в заведомо более слабой позиции — кто платит, тот и музыку заказывает. Но мы постараемся дать вам несколько полезных советов и инсайтов в тех областях переговоров, где вы можете на что-то повлиять.
Кроме того, специфика конкретного проекта влияет на содержание документов. Постараемся поговорить о наиболее универсальных вещах.
— Хочется узнать подробнее про включение инвестора в бизнес. Какие документы нужны?
Как правило, это случай, когда у вас ОООшка. Уставный капитал увеличивают и в состав участников принимают нового человека — инвестора. Для этого необходимо определить размер его доли.
Инвестор в таком случае пишет заявление о принятии его в состав участников с определенной долей.
После этих процедур вносятся изменения в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц) — отражается информация о новом размере уставного капитала и новом участнике.
Если ОООшки нет, то ее можно создать сразу вместе с инвестором.
— На первый взгляд все просто. Но инвестор же всегда вносит большие суммы. А размер уставного капитала моей компании, например, минимальный — 10 тыс. рублей. Получается, инвестор фактически заберет мой бизнес, если его доля будет 100 тыс. долларов?
Справедливый вопрос. Юристы на этот случай придумали такую конструкцию: инвестор вкладывает деньги не в уставный капитал, а в имущество организации.
То есть вы принимаете инвестора в участники своей ОООшки, даете ему долю, скажем, 10% (сколько договоритесь), а потом вы примете решение о том, что инвестор осуществит вклад в имущество общества в размере 100 тыс. долларов. Но такая модель — редкая практика.
- Чаще всего отношения строятся по модели «вхождение в бизнес + договор займа».
- Корпоративный договор
- Главное, на что необходимо обратить пристальное внимание, принимая инвестора в свой бизнес, это корпоративный договор. Это тот документ, который будет регулировать ваши с инвестором отношения практически по всем бизнес-вопросам:
Что нужно знать, давая деньги в долг малому бизнесу
Деньги населения – лакомый кусок для компаний малого и среднего бизнеса (МСБ; сюда относятся компании с численностью не более 250 человек и выручкой до 2 млрд руб. в год).
Обычные граждане не банк: не требуют Залог, не устраивают длительных проверок, гораздо терпимее к размерам бизнеса, истории его существования и сезонности. За такую лояльность заемщики предлагают потенциальным инвесторам двузначные доходности.
Дать в долг малому бизнесу проще всего через множащиеся краудлендинговые платформы или покупку облигаций на бирже.
По данным Московской биржи, МСБ все чаще привлекает деньги через выпуск облигаций: с 2016 г. число эмитентов с выручкой до 3 млрд руб. выросло с 6 до 77, а выпусков – с 12 до 124. Среди них, в частности, сервис перевозок «Грузовичкоф», сеть маникюрных салонов «Кисточки», сеть кондитерских «Кузина» и др. Значительная часть облигаций выпускается лизинговыми и микрофинансовыми компаниями.
В основном такие облигации торгуются на бирже в секторе повышенного инвестиционного риска либо в секторе роста, где есть субсидии и гарантии от Корпорации МСП. Купить их можно, заключив договор с биржевым брокером, уплатив брокерскую, биржевую, а иногда и депозитарную комиссию (в сумме обычно не превышают 0,5% от вложенных средств).
Минимальный порог инвестиций равен номиналу одной бумаги, в зависимости от выпуска это обычно 1000 или 10 000 руб., хотя у некоторых эмитентов, например «Грузовичкоф», номинал может достигать и 50 000 руб.
Доход инвестора складывается в основном из купонов, а также прироста стоимости облигации к моменту ее продажи или погашения, если, конечно, она подорожает.
Ставка купона бумаг МСБ заметно выше среднерыночной – 11–15%, поэтому их относят к так называемым высокодоходным облигациям (ВДО). Высокая доходность в этом случае означает премию за повышенный риск.
Самые известные краудлендинговые (p2b) платформы, где малый бизнес привлекает ресурсы частных инвесторов, – «Поток» (им владеют Альфа-банк и фонд FinTech Capital), Ozon.Invest (Ozon), Start Track (Фонд развития инициатив), «Город денег» (холдинг General Invest), Penenza (АО «Пененза», принадлежит частным лицам), «Сберкредо» (Сбербанк).
Основные заемщики p2b-площадок не отличаются от тех, что выводят облигации на биржи. Это малый и микробизнес из сферы торговли и услуг, чуть меньше – из производства. Например, у заемщиков «Сберкредо» выручка на предыдущий год не превышает 400 млн руб., а штат сотрудников – не более 100 человек, рассказывает представитель платформы.
Входной билет для инвестора варьируется от 5000 руб. в «Сберкредо» и Penenza до 50 000 руб. в «Городе денег». По закону об инвестиционных платформах, который вступил в силу с этого года, квалифицированные инвесторы могут давать взаймы здесь любые суммы, не прошедшие квалификацию – не более 600 000 руб. в год совокупно на всех площадках.
Некоторые площадки («Сберкредо», Penenza и «Город денег») позволяют инвесторам самим решать, кому из представленных на них заемщиков одолжить денег. Другие предлагают портфельные инвестиции: например, Ozon.Invest предлагает на выбор лишь готовые «пакеты займов», а «Поток» сам распределяет полученную от инвестора сумму между 25 заемщиками.
Площадки могут ограничивать цели займа или круг заемщиков: через Penenza можно дать взаймы лишь на исполнение госконтракта или тендерной заявки, через Ozon.Invest – прокредитовать поставщиков и селлеров маркетплейса. Впрочем, все стремятся разнообразить свою продуктовую линейку. Например, в 2020 г.
«Сберкредо» обещала предложить клиентам портфельные инвестиции, а «Поток» – «ручной режим».
Сроки займов варьируются от двух месяцев до трех лет, но большинство из них краткосрочные – до полугода.
Обычно доходность каждого займа для инвестора рассчитывается индивидуально и зависит от многих параметров. Как правило, чем выше риск, тем выше «премия» инвестору. Доходность таких инвестиций выше средней доходности депозита и ОФЗ. К примеру, на сайте «Сберкредо» указано, что она может доходить до 34,8%.
«Поток» декларирует среднюю фактическую доходность по портфелю до вычета налогов в 16,6%, Ozon.Invest – до 18%. Чаще всего ставки фиксируются в договоре займа. Платформа зарабатывает на разнице между ставками – обещанной инвестору и назначенной МСБ, их чаще всего устанавливает сама площадка.
Но бывают и исключения: в «Городе денег» о конкретном значении ставок инвестор и заемщик могут договориться сами. «Мы рекомендуем ставку для заемщика, например 25%. Инвестор может предложить иную, а заемщик ее принимает или нет», – объясняет гендиректор «Города денег» Армен Минасян. Также платформа вправе брать со сторон комиссии.
В «Сберкредо», «Потоке», Ozon.Invest их платят только заемщики.
Заемщики возвращают инвесторам долг с процентами обычно ежемесячно аннуитетными платежами.
Часть дохода инвесторов неизбежно съедят налоги. С процентов краудинвесторов Налог на доходы физических лиц (НДФЛ) по ставке 13% удерживают компании-заемщики.
Доход от разницы между ценой покупки и продажи или погашения облигаций облагается 13% НДФЛ у брокера.
Кроме того, если купон по облигациям превышает ключевую ставку более чем на 5% годовых (11%), с превышения взимается НДФЛ по ставке 35%.
Досрочно вернуть деньги с платформы нельзя (продажа прав другому лицу – это скорее исключение из правил на рынке), избавиться от облигаций теоретически можно в любой момент до погашения. Но из-за низкой ликвидности ВДО инвестору, возможно, придется продавать их по гораздо худшей цене, чем хотелось бы, замечает ведущий персональный брокер «БКС брокера» Андрей Богдашов.
В случае роста волатильности на рынке спреды между заявками на покупку и продажу могут резко разойтись, а затем заявки на покупку могут и вовсе исчезнуть, предупреждает управляющий директор по корпоративным финансам «Универ капитала» Константин Цехмистренко.
Плюс низкая ликвидность таких бумаг и малые объемы выпусков повышают вероятность манипулирования их котировками, отмечают аналитики.
Займы малому бизнесу сопряжены с целым рядом рисков.
Главное, что нужно осознавать частному инвестору, – малые предприятия обращаются к физическим лицам за ссудами под высокие проценты чаще всего оттого, что не могут занять деньги в банке, где применяются слишком высокие требования к скорингу заемщиков, предупреждают эксперты.
В краудлендинг и на биржу идут, как правило, экзотические, инновационные, начинающие бизнесы, так как у банков к ним могут быть вопросы, указывает предправления СДМ-банка Максим Солнцев.
Оценить устойчивость и надежность МСБ сложно даже профессионалу. Такие компании еще учатся публичному раскрытию информации, им не хватает прозрачности структуры владения и отчетности, сетует управляющий директор «Эксперт РА» по корпоративным и инвестиционным рейтингам Павел Митрофанов.
«У многих отчетность делается едва ли не на коленке, с творческими погрешностями, а заверяется малоизвестными или дружественными аудиторами», – добавляет генеральный директор ИК «Иволга капитал» Андрей Хохрин. По его словам, МСБ часто бывают закредитованы чуть ли не одним банком и отзыв у него лицензии ставит под угрозу существование эмитента.
Наконец, микробизнесы часто зависимы от бенефициаров. «Деньги вы, по сути, ссужаете его первому лицу», – предупреждает Хохрин.
Конечно, Московская биржа и краудлендинговые площадки проводят первичный отсев заемщиков. Например, «Поток» использует собственную скоринговую модель, в которой учитывает более 200 параметров деятельности компании, рассказывает член набсовета «Потока» Юрий Попов.
А представитель «Города денег» лично выезжает на место ведения бизнеса заемщика после размещения заявки. «Были случаи, когда мы сносили проекты с площадки, потому что информация с выезда отличалась от слов заемщика», – признается Минасян.
По словам вице-президента по цифровым сервисам Ozon.Invest Ваэ Овасапяна, платформа всегда смотрит динамику продаж и денежные потоки подавших заявку, может получать выписки из банка для оценки объемов бизнеса, частоты поступлений, платежеспособности, сделать запросы в ФНС, Росфинмониторинг, бюро кредитных историй (БКИ).
Физические лица пока лишены права запрашивать в БКИ чужие кредитные истории без нотариальной доверенности от субъекта истории. В 2019 г. только 3% компаний, подавших заявки, получили доступ к деньгам инвесторов, говорит Попов. Московская биржа отказывает примерно половине потенциальных эмитентов, отмечает ее представитель.
Но даже такие проверки не дают инвестору гарантий возврата вложений. «В среднем семь заемщиков из 100 уходят в дефолт», – констатирует Попов. На просрочку свыше 30 дней выходят 5–10% компаний, признает Минасян. «Это рынок инвестиций, где вместе с высокой ставкой доходности инвестор принимает на себя риск невозврата», – разводит руками заместитель гендиректора Penenza Иван Васильев.
По словам Митрофанова, сегмент облигаций МСБ еще молодой, поэтому фактических дефолтов там не было, но такие эмитенты находятся в диапазоне рейтингов от B до BBB, где их вероятность составляет 5–15% на горизонте двух лет. А при дефолте одной компании инвесторы могут распродать других эмитентов этого организатора и всего сегмента, предупреждает он.
Чтобы получать высокую годовую доходность, надо постоянно реинвестировать, выдавать много займов, оперировать крупными суммами, признают представители краудлендинговых платформ.
Взыскивать долги с неплательщиков долго и накладно. Например, «Сберкредо» принимает на себя права требования по договору займа от инвестора на 16-й день просрочки, на 46-й платформа подает на неплательщика в суд, а взысканная задолженность будет выплачена инвестору с учетом комиссии, объясняет процедуру представитель «Сберкредо».
При погашении просроченной задолженности «Поток» передает инвестору лишь 80% от полученной суммы, а 20% оставляет себе на покрытие административных издержек.
Для взыскания просрочки более 90 дней приходится минимум полгода-год работать с судами, приставами и самим заемщиком, признает Васильев. Впрочем, платформы могут ускорить этот процесс. Например, Ozon.Invest удержит с заемщика – продавца на маркетплейсе средства за проданный товар, уверяет Овасапян.
Шансы вернуть вложенную сумму полностью у инвестора невелики.
При банкротстве компании, держатели срочных облигаций становятся кредиторами третьей очереди (после работников), а держатели облигаций без срока погашения получают удовлетворение после кредиторов третьей очереди.
, напоминает партнер «Сотби» Владимир Журавчак. При этом, по статистике Федресурса за девять месяцев 2019 г., удовлетворены только 32,4% требований кредиторов третьей очереди, сетует он.
Инвестируя в малый бизнес через облигации и краудлендинговые платформы, надо быть готовым получить доходность ниже банковского депозита, а то и вовсе потерять вложенное, резюмирует независимый финансовый консультант Наталья Смирнова.
Правила, которыми должны руководствоваться инвесторы в малый бизнес, схожи для краудлендинга и долгового рынка. Например, перед инвестицией можно посмотреть отчетность компании по РСБУ. Эмитенты должны ее раскрывать, но от заемщиков инвестплатформ Закон этого не требует.
Найти РСБУ можно на серверах раскрытия информации или на сайте компаний.
«Привлечение средств на юридическое лицо, которое не ведет реальную операционную деятельность, существенный объем сделок со связанными сторонами и завышенный финансовый результат за счет переоценки активов должны насторожить потенциального инвестора», – предупреждают в отраслевом обзоре аналитики «Эксперт РА».
Хороший заемщик должен быть прибылен, иметь сдержанную долговую нагрузку (долг к EBITDA не выше 3–3,5) и собственный капитал хотя бы на уровне 10–15% от баланса, перечисляет Хохрин.
Несколько облегчить оценку заемщика могут кредитные рейтинги. Сейчас они необязательны для размещения облигаций и в p2b-кредитовании.
Но с октября биржа будет требовать их наличия для всех облигаций, включаемых в сектор роста, а дальше планирует двигаться к тому, чтобы наличие рейтинга было обязательным условием для всех эмитентов, выходящих на публичный долговой рынок, говорит представитель биржи.
В таком случае инвестор сможет ориентироваться по релизам рейтинговых агентств, где описаны все потенциальные риски.
Кроме того, присвоив рейтинг, агентство минимум раз в год его пересматривает, заново анализируя показатели компании – как публичные, так и непубличные, изучает финансовую модель компаний, проводит встречу с топ-менеджментом и собственниками, объясняет Митрофанов. По его словам, хорошо также иметь хотя бы базовое представление о бизнесе компании, понимать, как он устроен, на чем зарабатывает, какие расходы несет, от каких рисков зависит, насколько эффективен, с кем можно его сравнить.
Инвестиции в МСБ слишком рискованны для неподготовленного частного инвестора, резюмирует генеральный директор «Спутник – управление капиталом» Александр Лосев: даже если инвестор досконально разбирается, как устроен бизнес, он может не учесть всех рисков.
Например, несколько лет назад испытанием для торговли и общепита стало введение платных парковок в Москве, напоминает он.
По мнению Лосева, пожалуй, единственная перспективная ниша для инвестиций – это небольшие IT и финтехкомпании, которые, в частности, оказывают Услуги крупным предприятиям и работают на экспорт программного обеспечения.
«Краудлендинг и ВДО годятся инвесторам с совокупным портфелем не менее 500 000–600 000 руб., из которых 10–15% свободно, их и стоит распределять между облигациями и займами для МСБ, если нет возможности положить эти же средства на ИИС», – указывает Смирнова.
Солнцев предостерегает от подобных инвестиций людей с небольшими накоплениями: это не должны быть последние деньги или средства, которые отложили, например, на квартиру. По его словам, на любые рискованные вложения, в том числе в прямые инвестиции, разумно направлять не больше 20% сбережений.
Договор инвестирования: как оформить сделку безопасно
Юридически оформить инвестиции можно по-разному: инвестор может купить долю, дать заем или вложиться в уставный капитал. У каждого из способов есть свои плюсы, минусы и нюансы.
Вместе с руководителем юридического отдела ИТ-компании, которая в том числе занимается инвестициями в стартапы, разбираем, какие есть варианты оформления отношений с инвестором, как сделать это безопасно и что учесть перед сделкой.
В статье рассматриваем ситуацию, когда инвестор — третья сторона, а не кто-то «изнутри», например не один из участников ООО.
Что такое договор инвестирования
В Российском законодательстве под понятием «договор инвестирования» понимают разные способы заведения инвестиций в бизнес. Самые распространенные:
- вклад в уставный капитал;
- заем;
- конвертируемый заем;
- купля-продажа казначейской доли;
- предоставление финансирования по договору простого товарищества.
Как это работает в жизни: когда компания привлекает инвестора, стороны договариваются об объеме инвестиций, сроках и условиях сделки. Затем выбирают способ получения денег: например, ООО может использовать все варианты из списка выше. А вот для ИП доступны только заем или финансирование по договору простого товарищества.
Дальше расскажем подробнее о каждом из вариантов.
Инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании
Как работает. В этом случае инвестор входит в общество как новый участник и таким образом вносит инвестиции. Чтобы это сделать, нужно определить размер доли инвестора. На примере:
Уставный капитал ООО «Ромашка» — 20 000 ₽, инвестор Петр хочет приобрести долю в 25%, соответственно, ему нужно внести 5000 ₽ и купить номинальную долю компании.
Когда подходит. Если инвестор планирует участвовать в развитии компании: принимать решения, влиять на стратегию, участвовать в переговорах и так далее. Этот способ может использовать ООО.
Особенности. Многие опасаются, что инвестор может внести крупную сумму и таким образом размыть доли остальных участников. Да, законом не запрещено новому участнику вносить вклад выше стоимости номинальной доли.
Но размыть доли остальных участников можно настолько, насколько они сами позволят это сделать. Чтобы не было проблем, все обязательно нужно зафиксировать в протоколе общего собрания, где будет принято решение о входе инвестора.
ООО «Ромашка» договорилось с инвестором Петром, что он станет участником путем вложения инвестиций в уставный капитал. Инвестор покупает долю в ООО «Ромашка», равную 25%, номинальной стоимостью 5000 ₽ и хочет внести еще 20 000 000 ₽ инвестиций. Значит, всего Петр должен внести 20 005 000 ₽, из которых 5000 ₽ пойдет на счет 75 «Расчеты с учредителями», субсчет 75-1 «Расчеты по вкладам в уставный капитал» — в оплату номинальной стоимости. А вот разница между вкладом и номинальной стоимостью в 20 000 000 ₽ идет в добавочный капитал и отражается по дебету счета 75 «Расчеты с учредителями» в корреспонденции с кредитом счета 83 «Добавочный капитал». Тогда доля остальных участников ООО не будет размыта большой суммой привлеченных инвестиций.
Как оформить. Оформить этот способ довольно просто. Главное — соблюсти нюансы: например, обязательно составить протокол общего собрания. Процесс по шагам:
- Инвестор пишет заявление о принятии в ООО и внесении вклада. Такое заявление не нужно заверять нотариально. В заявлении инвестор указывает размер доли в уставном капитале, которую хочет приобрести, размер и состав вклада (деньги, имущество, имущественные права), порядок и сроки внесения.
Как выгодно и безопасно запустить и расширить бизнес?
О том, какие условия предложить инвестору и что учесть при заключении договора
Многие начинающие предприниматели, желающие запустить стартап или расширить свой бизнес и увеличить прибыль, сталкиваются с вопросом об источнике средств финансирования. Привлечение инвестора (в переводе с лат.
«инвестиции» – «вложения») при правильной оценке ситуации может стать эффективным подспорьем для этого. Вместе с тем поверхностный подход к выбору инвестора может привести к спорам, в том числе судебным, и даже к потере начального капитала.
Эта публикация поможет избежать таких ситуаций.
Для инвестора, желающего быть совладельцем предприятия, то есть прямым инвестором, участвующим во вложении капитала в объект инвестирования, существуют следующие варианты получения доли участия в бизнесе: приобретение доли в ООО через увеличение уставного капитала путем внесения денежных средств, имущества или через ее куплю-продажу и покупка акций акционерного общества. Такой вид инвестирования предполагает возможность участия в принятии решений о деятельности компании и получение прибыли по итогам года (дивиденды).
Кроме того, существуют виды прямого инвестирования, не связанные с приобретением доли участия в компании. В России можно выделить следующие:
- вложения в паевой инвестиционный фонд – обособленный имущественный комплекс, не являющийся юридическим лицом, состоящий из имущества, переданного в управление управляющей компании учредителями. Доля в праве собственности на имущество учредителя удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией, – инвестиционным паем;
- заключение договора простого товарищества (договор о совместной деятельности, договор инвестиционного товарищества) – объединение усилий и имущества для извлечения прибыли без образования юридического лица. По такому договору двое или несколько лиц соединяют свои вклады и действуют совместно.
При отчуждении инвестору доли либо пакета акций необходимо четко определить условия распределения корпоративного контроля между участниками (акционерами) после перехода к покупателю прав на долю (акции) во избежание возможных конфликтов.
Например, если Продавец планирует сохранить за собой корпоративный контроль, продавая более 50% долей участия в предприятии, это можно урегулировать либо в соглашении акционеров или договоре об осуществлении прав участников, либо в уставе общества.
Такие же механизмы рекомендуется использовать при увеличении уставного капитала путем внесения инвестором дополнительного вклада, по результатам которого доли иных участников пропорционально уменьшаются.
Кроме того, важно помнить о налоговых последствиях:
1. При продаже доли в ООО участником-юрлицом возможны три варианта:
- если юридическое лицо продает свою долю за цену, равную стоимости его вклада в уставный капитал, то полученный им доход не подлежит налогообложению ни НДС, ни налогом на прибыль организаций;
- если юридическое лицо продает свою долю по цене ниже стоимости его первоначального вклада, убытки от такой операции могут быть учтены в качестве прочих расходов в целях налогообложения налогом на прибыль организаций (п. 2 ст. 268 НК РФ);
- если юридическое лицо продает свою долю по цене, превышающей размер его первоначального вклада, то это превышение будет являться объектом налогообложения налогом на прибыль организаций.
При продаже доли в ООО участником-физлицом продавец обязан уплатить НДФЛ по ставке 13% от полученного дохода (для нерезидентов – 30%), однако он освобождается от налога при соблюдении совокупно двух условий – непрерывной принадлежность доли продавцу в течение более пяти лет и ее приобретения продавцом начиная с 1 января 2011 г.
2. При дарении доли у дарителя не возникает необходимости платить налоги, в то время как получатель дара будет обязан его оплатить, так как поступление доли расценивается как внереализационный доход.
Часто инвесторы выбирают долговую форму инвестирования, не предполагающую участия в деятельности компании. Например, к ним относятся заем либо конвертируемый заем (при котором займодавец может при определенных условиях обменять свои права требования по договору займа на долю в уставном капитале заемщика), а также заключение договора инвестирования (инвестиционный договор).
При заключении договора займа полученные денежные средства не считаются доходом компании и не учитываются при налогообложении, а в случае выплаты процентов могут уменьшать налогооблагаемую базу.
Договор конвертируемого займа на законодательном уровне в России еще не урегулирован в чистом виде (был лишь законопроект № 189256-7, который в настоящий момент отозван его инициаторами).
В связи с этим соответствующие сделки структурируются с использованием норм иностранных юрисдикций.
Что касается инвестиционных договоров, то они чаще используются при строительстве. Их особенностью является то, что денежные средства, перечисляемые инвестором в пользу заказчика, не становятся собственностью последнего, заказчик не может распорядиться ими по своему усмотрению, а должен направить их исключительно на цели создания или реконструкции объекта инвестиций.
Под влиянием Постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. № 54 сформировалась позиция, согласно которой осуществление инвестиционной деятельности возможно при заключении договоров купли-продажи будущей вещи, простого товарищества и подряда.
В случае если отношения сторон по инвестированию определяются в договоре купли-продажи будущей вещи, то передача объекта от застройщика к инвестору будет являться реализацией, так как будет сопровождаться переходом права собственности на объект, и полученные застройщиком от инвестора денежные средства подлежат обложению НДС в общем порядке. Вместе с тем не подлежат обложению НДС операции по реализации жилых домов, жилых помещений, долей в них, а также передача доли в праве собственности на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир.
Под ценными бумагами подразумеваются документы, удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление которых возможно только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги), либо обязательственные права, закрепленные в установленном законом регистре (бездокументарные ценные бумаги).
Также ценные бумаги классифицируются на долговые и долевые. Долговая отражает заемные отношения между инвестором и эмитентом, выпускающим ценные бумаги. В России к ним относятся сберегательный сертификат, вексель и облигации.
Эмитент берет у инвесторов денежные средства в долг на определенный срок, по истечении которого он обязуется вернуть их инвесторам.
В течение срока действия владельцы облигаций – инвесторы получают регулярный доход в виде процентных платежей.
Долевая Ценная бумага дает инвестору право на часть имущества предприятия: инвестор приобретает долю в капитале конкретного предприятия путем покупки акций акционерного общества.
Законодательно установлен закрытый перечень ценных бумаг, и каждая из них имеет четко установленную форму, не подлежащую изменению. В отношении договоров такие ограничения отсутствуют и стороны свободны в выборе договорной формы, не закрепленной в законе.
Кроме того, ценная бумага обладает признаком оборачиваемости – возможностью передачи другим лицам, в то время как в договорных отношениях может быть установлен запрет на передачу прав и обязанностей по договору иным лицам.
Наконец, отличительной чертой ценных бумаг является свойство публичной достоверности, которое означает, что если формально ценная бумага оформлена правильно (нет технических неточностей и т.д.), то должник не может возражать против закрепленных в ней требований к нему, ссылаясь на их необоснованность или недействительность.
Предпринимательская деятельность всегда сопряжена с определенными рисками. Для желающих привлечь инвестиции это могут быть неисполнение договоренностей и обязательств инвесторами, корпоративные конфликты внутри продаваемой компании, несогласия в части распределения рисков и прибыли, изменение ситуации на рынке, которое может сделать привлечение инвестиций экономически невыгодным, и т.д.
Чтобы минимизировать риски, нужно тщательно проверять лиц, выбираемых в качестве инвесторов, на предмет платежеспособности, наличия судебных споров и исполнительных производств в отношении них в качестве должников. Для этого можно воспользоваться открытыми источниками: Картотекой арбитражных дел и Банком исполнительных производств.
Также эффективным механизмом может выступать страхование финансовых рисков для минимизации возможных потерь при неудаче на старте работы предприятия.
Законодательное регулирование инвестиций и инвестиционной деятельности в России в общем осуществляется Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».
В нем разъясняются права и обязанности субъектов этой деятельности, гарантии их прав, а также формы государственного и местного регулирования. Кроме того, не утратил силу Закон РСФСР от 26 июня 1991 г.
«Об инвестиционной деятельности в РСФСР», который применяется в части норм, не противоречащих закону 1999 г., и разъясняет сходные вопросы.
Вместе с тем гарантии прав предпринимателей, привлекающих инвестиции, закрепляются в Гражданском кодексе РФ и федеральных законах «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью».